正在阅读《一、从冲突规范类型的角度解读《法律适用法》第21条》
第(1/2)页


《民法通则》关于结婚实质要件适用的法律采用的是简单地双边冲突规范,《法律适用法》第21条采用的是有条件选择适用的冲突规范,具体分为三个层次:有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地但有共同国籍国的,适用共同国籍国法律;既没有共同经常居所地又没有共同国籍国的,适用婚姻缔结地法律。从冲突规范类型的角度,这一改变为婚姻成立的实质要件问题的法律适用带来了非常大的改变,这一改变的真实效果如何有待实践的进一步检验,但是从理论的角度,我们已经可以探讨其优点和有待完善之处。

(一)对冲突规范类型的比较

冲突规范主要有四种立法类型,即单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用的冲突规范、选择适用的冲突规范。

首先,单边冲突规范是直接指明某涉外事民商事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。在立法实践中,单边冲突规范大多规定某一涉外民商事关系只适用内国法,实际上就是适用法院地法。对于那些涉及国家和社会根本利益的涉外民商事法律关系,各国通常会制定单边冲突规范选择适用内国法,以维护国家和社会的根本利益。

其次,双边冲突规范是指并不直接规定某种涉外民事关系是适用内国法还是外国法,而是规定一个抽象的连结点,表明这一问题适用什么地方的法律,至于具体适用哪一个国家的法律,要结合具体情况才能确定,即取决于连结点的所在。可见,双边冲突规范所指定的准据法既可能是内国法也可能是外国法,在法律适用上体现了对内外国法律的平等对待。

再次,重叠适用的冲突规范是指涉外民事关系必须同时适用两个或两个以上的连结点所指定的法律的冲突规范。在重叠适用的冲突规范方面,“在许多情况下,在冲突规范规定必须重叠适用的两个准据法中,有一个是法院地法。”[3]一种法律关系要同时符合两个国家的法律方为有效,与适用仅符合一个国家的法律即为有效的冲突规范相比,其被判定为有效的可能性无疑会大为降低。因此,如果国家认为某些涉外民商事关系应当从严处理,则通产选用重叠适用的冲突规范,比如收养关系。

最后,选择适用的冲突规范是指包含有两个或两个以上的连结点,但只选择其中一个连结点所指定的国家的法律来处理该涉外民商事关系的冲突规范。选择适用的冲突规范又分为两种,即无条件的选择适用的冲突规范和有条件的选择适用的冲突规范。无条件的选择适用的冲突规范中,人们可以任意或无条件的选择系属中的若干连结点中的一个来调整某一国际民商事关系。有条件的选择适用的冲突规范是指系属中有两个或两个以上的连结点,但只允许依顺序或有条件地选择其中之一来调整某一国际民商事关系的冲突规范。选择适用的冲突规范规定涉外民商事法律关系可以选择适用两个或两个以上国家的法律,只要符合其一即可,与只规定了一个连结点的冲突规范和要同时适用两个连结点的冲突规范相比,其调整的涉外民商事关系被判定为有效的可能性显然要大于其他。通常认为,如果国家认为某些涉外民商事关系可以从宽处理,则可以选用选择适用的冲突规范。由于选择适用的冲突规范具有较大的灵活性,更有利于涉外民商事关系的有效成立,因此在各国国际私法立法中所占的比重明显增加。[4]通常在形式要件上选用无条件的选择适用的冲突规范,以便最大程度的使这种法律关系有效。

(二)关于婚姻成立实质要件的法律适用的立法

相关小说

催泪系导演 都市 / 完结
催泪系导演
天下小黑
某影迷:李易的电影,看一次哭一次!某影评人:李易的电影,总能戳中你的心中的某个点!某导演:李易是个异类,他从不拍大制作,但是却总能创造奇迹!某演员:李导的电影,总能让你笑着笑着就哭了!他是导演之中的异类,他从不追求大制作!但是他的电影,却总能让人不经意间被感动到!本书旨在重温那些曾经感动到你的经典!
533.63万字 2 小时前
重生之西装狂龙 都市 / 完结
重生之西装狂龙
我是愤怒
五十八岁的龙纹特工秦歌,意外重生在一个同名少年身上。于是,学校里的废物“秦歌”,一夜之间豹变成了帅气勇猛的西装狂徒。带着五十八岁的阅历,以及近身格斗、远程狙击、追踪侦查、黑客、潜水、各类极限运动……以及驾驶各类交通工具的才华与实力,啪啪啪一路打脸。当然,秦歌最擅长的,还是撩妹。
217.14万字 2 小时前
飞刀之下 武侠 / 完结
飞刀之下
星云小树
一场意外,踏入这个世界!死生之间,红尘劫起,命运无常!我,半步不退!但凭手中飞刀,斩出前路!斩出煌煌大道!
203.71万字 2 小时前
诡道路上 推理 / 完结
诡道路上
斜挎包儿儿
一块来自春秋战国时期的黑色石头却能逆转王朝兴衰,千百年来无数人的追逐谋斗在今天终将画上一个句号。到底是什么东西在左右世道的进程,到底是什么东西在改变着人类的进化速率?几千年前的阴谋降临到一个普通人身上,他又该何去何从?
93.79万字 2 小时前
狗皇帝抄家,我搬空国库去流放 都市 / 完结
狗皇帝抄家,我搬空国库去流放
金胖胖
研发出尖端科技的科学家宁汐月一睁眼,穿成了小说里即将被流放的炮灰女配!还好她研发出来的无限储物空间在手,还有她囤的百亿物资!皇帝下旨抄家?那她只好搬空国库。渣爹断绝关系?她含泪搬空侯府,连荷花池里的天鹅都一并薅走。流放要走三千里,她和家人坐马车去。流...
117.14万字 2 小时前
综影视之躺平前要先搞事 穿越 / 完结
综影视之躺平前要先搞事
王米苏
久宁意外地穿越进了影视中,想躺平的她,总是被事情缠身,无奈只能先努力的搞事,在挑选一个好男人,过完一生,无虐,有cp。黑甄嬛,甄嬛粉的避雷,第一个世界:甄嬛转第二个世界:墨雨云间姜梨cp萧蘅第三个世界:永夜星河久宁cp慕声
61.15万字 2 小时前