二、一审判决对被告人刘甲诈骗4万元的事实应该认定而未认定，本院指控刘甲诈骗4万元事实清楚，有被害人陈述，证人证言和书证所证实，证据充分。①刘甲在骗得28000元后，又向秦乙“借”钱。开始秦乙对刘甲有无非晶带材产生怀疑，所以对刘甲“借”钱予以拒绝。在此情况下，刘甲伪造了“××市硅钢带材供应公司销售部”的证明，又虚构了自己为此垫付32000余元的事实使秦乙信以为真，秦乙才筹借了1万元给刘甲。由此可见，刘甲向秦乙所借的4万元是在虚构事实的前提下取得的。②刘甲诈骗4万元与诈骗28000元是采用同一手段，其实都是以虚构事实为前提的。一审判决书认定了“刘甲虚构事实，向秦乙谎称可为其联系购买非晶带材，为骗得秦乙信任，刘甲先后私刻了‘××市非晶带材供应公司供应部’‘××市硅钢带材供应公司销售部’的印章，并伪造上述两单位的供货证明。嗣后，以代其垫付非晶带材货款为名，骗得秦乙人民币28000元。”这里认定的是诈骗4万元的手法，却不认定诈骗4万元的结果，这是自相矛盾的。③被告人刘甲无经济偿还能力。刘甲在借钱时称，将非晶带材出卖后得款才能归还，其实其根本没有非晶带材。所得之款用于还债后，已无偿还能力。所以，“借”是形式而骗是实质。
综上所述，本院认为：被告人刘甲采用虚构事实的手法诈骗他人4万元，数额巨大，应按《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定予以惩处。一审判决只认定被告人诈骗28000元而否定4万元，因而在认定犯罪事实和适用法律上均属不当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十一条之规定，特向你院提出抗诉。
此致
×××人民法院
××市河东区人民检察院（院印）
二〇〇八年十月二十日
附：1.被告人刘甲现羁押于××市第一看守所。
2.证据目录、证人名单与一审无异。
五、注意事项
一般来说，可以从以下几方面来阐述抗诉的理由。
（1）针对原审判决（裁定）事实不清，判决（裁定）的根据不足，提出纠正或否定的事实依据和证据。刑事案件的判处应以“事实为根据”，如果事实不清，判决裁定的证据不足，或者仅根据部分事实就草率下判，必然影响判决的正确性。抗诉机关发现原审法院的判决（裁定）在上述项目中确有错误或失当之处，可以运用新证据或充分的理由予以反驳。
（2）针对原审判决（裁定）定性和适用法律的不当，提出纠正的事实依据和法律依据。刑事案件的判处，应“以法律为准绳”，如果原审的判决（裁定）在适用法律、定罪量刑上有错误，或是把依法不应当追究刑事责任的人定了罪判了刑，或是定性有误，判刑畸轻畸重，都是对实体法的违反。抗诉机关如有发现，则可以以事实依据和法律依据有误为由予以反驳。
（3）针对原审判决（裁定）违反法律规定的诉讼程序，提出纠正的法律依据。刑事案件的判处，必须严格按照诉讼程序进行，任何违反诉讼程序而作出的判决和裁定，本身不仅缺乏合理性，而且可能影响其正确性。抗诉机关如发现上述错误，可以以《刑事诉讼法》一审程序、二审程序有关条款为依据，进行反驳，予以纠正。
制作抗诉书时，阐述理由要具体、充分。即对原审判决的错误或不当之处要进行深入、透彻的分析，抗之有理，诉之有据。以夹叙夹议的方式反驳，论述中可列举经检察机关调查认定的犯罪情节和新证据。
阐述理由要有条理。即阐述的内容要层次清楚、条理清晰。原审判决或裁定如果有几个方面的错误时，阐述分析要按编号分条逐项地针对各点将理由逐一阐明，千万不要将诸多错误或问题纠葛在一起，致使头绪繁杂、含混不清。
阐述理由要有很强的针对性。要有的放矢、一事一议、干脆利落。针对原审判决、裁定的错误之处提出抗诉的理由。观点和材料要力求统一。
